К третьему источнику научной мысли, продвигающему
вперед науку об адвокатуре и адвокатской деятельности, следует отнести
гражданско-правовое направление. Представители цивилистической науки
разрабатывают спорные вопросы договора на оказание юридических услуг, вопросы
страхования адвокатской деятельности и т.п. Особо в связи с этим необходимо
отметить появление нового направления в научном исследовании адвокатской деятельности,
основоположником которого в России является В.Н. Буробин. Именно в
учебно-методическом пособии "Адвокатская деятельность"[i] под
его редакцией был впервые затронут вопрос о правовом регулировании
маркетинговых аспектов адвокатской деятельности.
Научное разрешение финансовых вопросов
функционирования адвокатуры позволяет говорить о возникновении в России наметок
научных школ (направлений) в адвокатской сфере. Так, научные дискуссии и,
соответственно, противоположные точки зрения были высказаны по следующим
вопросам: адвокатура и коммерческая деятельность, гонорар победы,
финансирование социальной юридической помощи.
К следующему направлению в науке, основателем
которого с полным правом можно назвать Е.В. Васьковского
("Васьковское" направление), можно причислить авторов,
разрабатывающих тематику организации адвокатуры. Здесь ключевыми авторами
выступают М.Ю. Барщевский и М.В. Иванова[ii].
Открытие в России в 1995 г. специальности 12.00.11 - "Судоустройство;
прокуратура; адвокатура; нотариат"[iii]
стало мощным толчком в развитии адвокатологии, так как побудило научный интерес
к более детальному изучению вопросов, связанных с адвокатурой. Знаковой фигурой
в этом процессе стал адвокат А.Г. Кучерена, оставшийся, впрочем, в рамках
"Васьковского" направления[iv]. Однако
на сегодняшний день научное направление в сфере адвокатологии находится на
стадии укоренения, поскольку изучение вопросов адвокатуры и адвокатской
деятельности носит в большинстве своем фрагментарный характер. Налицо
осуществление научной проработки следующих блоков: организация адвокатуры (И.И.
Зайцева, Т.М. Нинциева, Г.А. Павлова, О.В. Поспелов, А.Н. Просвиркин, А.В.
Хоменя)[v],
адвокатская тайна[vi].
Но все же большинство диссертационных исследований в этой сфере относятся
именно к вопросам организации адвокатуры. Назрела необходимость прорыва узкого
понимания научной проблематики такого направления, как адвокатура, лишь в
смысле ее организационного устройства. Ликвидация адвокатской составляющей в
специальности 12.00.11 существенно затормозит этот процесс.
Особенностью науки, изучающей адвокатуру и
адвокатскую деятельность, является то обстоятельство, что традиционно ею на
доктринальном уровне занимаются бывшие или практикующие адвокаты, которые уже
успешно проявили себя в этой сфере. В качестве примера можно привести имя М.Ю.
Барщевского - специалиста в области адвокатской этики, В.Н. Буробина с
коллективом его адвокатской фирмы "Юстина", А.Г. Кучерену, активно
занимающегося социальной деятельностью, адвоката из Ростова-на-Дону М.Б.
Смоленского и многих других достойных представителей адвокатской профессии в
науке. Навряд ли какие-либо ученые других специальностей получили такую
известность в широких общественных кругах.
Огромный научный интерес к вопросам адвокатуры и
адвокатской деятельности позволяет говорить о формировании научного направления
(науки) в этой области. Так, А.Г. Кучерена дает определение науки об
адвокатуре: "Итак, наука об адвокатуре представляет собой одну из
специальных отраслей российской юридической науки. Ее предмет - теории, представления
и идеи об адвокатуре и адвокатской деятельности, об их возникновении,
существовании и развитии"[vii].
Другой автор дает название этой науки: "Адвокатология - это общественная
(юридическая) наука о закономерностях появления, развития, функционирования адвокатуры,
ее сути, видах и формах образований деятельности адвокатов"[viii].
Нам представляется, что после выведения адвокатуры за скобки научных
специальностей о самом существовании такой науки, как адвокатология, говорить
не приходится. Ведь наука - это не простая совокупность разрозненных идей и
гипотез, которые в большинстве своем разбросаны по различным юридическим наукам
(уголовный процесс, конституционное право и т.п.), а четко структурированная
система. Одним из внешних признаков существования какой-либо науки является
наличие в ней нескольких научных школ, возникающих вокруг диссертационных
советов и отдельных ученых. Разнообразие подходов к объекту научного
исследования различных школ, дискуссии между их представителями свидетельствуют
об активной работе научной мысли и о наличии особой науки в этой сфере. К
сожалению, ликвидация "адвокатских советов" означает и прекращение
действия научных школ по вопросам адвокатуры.
Вернемся к анализу возможных последствий Приказа
Министерства образования и науки РФ, вычеркнувшего из специальности 12.00.11
адвокатуру.
На первый взгляд в масштабах России эти
последствия будут незначительны - закрытие или перепрофилирование
диссертационных советов, специализирующихся на вопросах адвокатуры и
адвокатской деятельности. На сегодняшний день наиболее значимые из них - это
диссертационный совет при Российской академии адвокатуры и диссертационный
совет при Московской государственной юридической академии. Однако закрытие этих
советов повлечет за собой цепочку необратимых последствий.
Угасание научной мысли в области адвокатуры и
адвокатской деятельности. Можно рассуждать и так: хочешь заниматься вопросами
адвокатуры - занимайся, кто тебе мешает. Однако это не совсем верно. Перед
любым ученым должна быть поставлена какая-то цель, на пути движения которой он
не только повышает свой научный уровень, но и делает научные открытия. На
сегодняшний день эта цель - защита кандидатских и докторских диссертаций.
Закрытие диссертационных советов переориентирует большинство ученых на другие специальности,
оголив тем самым фронт научных исследований в области адвокатуры и адвокатской
деятельности.
С защитами диссертаций тесно связана и система
научных публикаций. Только в правовых системах "Гарант",
"Консультант" на сегодняшний день размещены более трехсот публикаций,
связанных с адвокатурой и адвокатской деятельностью. Из списка журналов,
включенных в перечень периодических изданий, рекомендуемых пленумом ВАК, можно
отметить как специализированные адвокатские журналы - "Адвокат", "Адвокатская
практика", так и другие журналы, размещающие на своих страницах статьи,
посвященные адвокатуре - "Закон", "Российская юстиция",
"Журнал российского права", "Право и образование" и т.п.
Анализируя весь перечень российских научных журналов, можно констатировать тот
факт, что научная адвокатская тематика находит свое отражение в статьях на
страницах огромного количества научной прессы. Угасание научного интереса к
адвокатской тематике больно ударит по научным журналам, уменьшая как количество
профессиональных авторов, так и читателей, например, из адвокатской среды.
Ухудшение качества учебников по адвокатуре будет
связано со сворачиванием научных исследований в этой области. Авторы учебников
- это ученые, которых после ликвидации "адвокатских советов" ждет или
профессиональное угасание в области адвокатуры, или переход в иные, более
перспективные с практической точки зрения, юридические специальности.
Ошибки при разрешении споров, связанных с
адвокатурой. О наличии юридических конфликтов в области адвокатуры говорит тот
факт, что Конституционный Суд неоднократно в своих решениях обращался к
проблемам, возникающим в ходе функционирования адвокатуры. Конституционный
процесс, являясь по своей природе доктринальным, невозможен без научной
проработки разрешаемых Конституционным Судом конфликтов. Отсутствие
достаточного количества ученых и научных школ в области поверенного права может
привести к судебным ошибкам при разрешении споров, связанных с адвокатурой и
адвокатской деятельностью.
Регресс института адвокатуры последует из-за того,
что на доктринальном уровне не будут разрешаться проблемы, поставленные перед
адвокатским сообществом. Последние изменения в социальной жизни нашего общества
ставят перед адвокатской корпорацией все больше и больше проблем. Критическая масса
этих проблем (узурпация власти в органах адвокатского самоуправления, покушения
на институт адвокатской тайны, неопределенность ряда финансовых аспектов
адвокатской деятельности) может привести к цепной реакции, которая приведет к
разрушению адвокатуры.
Разворот России к авторитаризму будет прямым
последствием разрушения сильной российской адвокатуры. Так, некоторые авторы
отметили: "Попутно стоит заметить, что в некоторых странах
романо-германской системы права (Россия, Германия, Италия, Япония), где вместе
с тем адвокатура имела относительно небольшое влияние, испытывая сильное
давление со стороны государственной машины, к власти в той или иной форме
пришел тоталитаризм с присущими такому строю массовыми репрессиями. В США,
Великобритании, Канаде, Австралии, где существовала система так называемого
общего права и независимая адвокатура, удалось избежать существенных нарушений
прав человека и прежде всего массового уничтожения людей"[ix].
Изменение специальности 12.00.11 в лучшем случае является простым недосмотром,
в худшем - первым сигналом к началу движения России к авторитарной форме
правления со свойственным такому режиму пренебрежительным отношением к правам
человека.
Процесс огосударствления юридической науки начался
не в 2009 г. Динамику этого процесса можно проследить на примере трансформации
той же специальности 12.00.11. Напомним, что в редакции 1995 г. ее назначение
звучало так: "Судоустройство; прокуратура; адвокатура; нотариат".
Затем из этой специальности исчез нотариат, что уже тогда должно было
насторожить научную общественность, и вот теперь вычеркнули адвокатуру. То есть
государство постепенно отказывает в праве на научное развитие юридических
институтов, построенных на принципе саморегулирования, к которым в первую
очередь относится нотариат и адвокатура.
Умаление профессии адвоката заключается в том, что
в специальности 12.00.11 остались две профессии - судьи и прокуроры. То есть
адвокатам дали понять, что их сфера, в отличие от судейской и прокурорской,
недостойна научного исследования. Процессуальное законодательство закрепляет
равенство сторон. Ограничение адвокатов (в данном случае научное) приведет в
конечном счете к неравному положению, например адвоката и прокурора.
Нарушение конституционного права на свободу
научного творчества, закрепленного в ч. 1 ст. 44 Конституции РФ. Как было
сказано выше, простой свободы в смысле "хочешь заниматься - а кто тебе
мешает?" для реализации права на свободу научного творчества недостаточно.
Министерство образования и науки РФ, исключая адвокатуру из специальности
12.00.11, ограничило свободу научного творчества для лиц, долгие годы
посвятивших себя разработке вопросов, связанных с адвокатурой. Отказывая в
признании за адвокатурой наличия научной составляющей, государство в лице
своего министерства вторглось не в свою сферу социального регулирования.
Нарушение конституционного права на
квалифицированную юридическую помощь, закрепленного в ч. 1 ст. 48 Конституции
РФ. В Постановлении Конституционного Суда РФ по делу Антипова суд указал, что,
гарантируя право на получение квалифицированной юридической помощи, государство
должно обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов[x]. Без
должного развития науки невозможно создать систему обучения будущих адвокатов,
которые несут основную нагрузку по предоставлению гражданам квалифицированной
юридической помощи.
Ученые, да и адвокатское сообщество в целом должны
резко отреагировать на подобное ущемление не только науки, но и такого
института гражданского общества, как адвокатура. Министерство обязано или
вернуть в специальность 12.00.11 адвокатуру, или, что будет еще более логичным
шагом, создать новую специальность - 12.00.16 "Адвокатура, нотариат и
правозащитная деятельность".
[i]
Буробин В.Н. Адвокатская деятельность: Учебно-методическое пособие. М., 2001.
[ii]
См.: Барщевский М.Ю. Проблемы организации и деятельности адвокатуры в России.
Дис. ... докт. юрид. наук. М., 1997; Иванова М.В. Адвокатура в Российской
Федерации: организационно-правовые аспекты: Дис. ... канд. юрид. наук. М.,
1994; Иванова М.В. Актуальные вопросы организации адвокатуры в Российской
Федерации: Дис. ... докт. юрид. наук. М., 2001.
[iii]
Приказ Миннауки России от 28 февраля 1995 г. N 24 "О номенклатуре
специальностей научных работников".
[iv]
Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России:
Дис. ... докт. юрид. наук. М., 2002.
[v]
См., например: Зайцева И.И. Адвокатура в России: Дис. ... канд. юрид. наук. М.,
2003; Павлова Г.А. Статус адвокатуры в Российской Федерации на современном
этапе ее развития: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005; Хоменя А.В. Особенности
формирования правового статуса адвокатуры в России: Дис. ... канд. юрид. наук.
М., 2007; Просвиркин А.Н. Организационные основы адвокатской деятельности и
адвокатуры: сравнительно-правовой анализ исторического развития и формирования
нормативно-правовой базы в России и зарубежных странах: Дис. ... канд. юрид.
наук. М., 2007; Нинциева Т.М. Правовое регулирование организации адвокатуры в
Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007; Поспелов
О.В. Формы адвокатских образований: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008.
[vi]
См.: Пшуков А.М. Адвокатская тайна: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008.
[vii]
Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. М., 2004.
[viii]
Грудцына Л.Ю. Адвокатура в России: Учеб. пособие. М., 2005.
[ix]
Адвокатская тайна / Под ред. В.Н. Буробина. М., 2006. С. 27.
[x]
Постановление Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 г. "По делу о
проверке конституционности части четвертой ст. 47 Уголовно-процессуального
кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В.
Абрамова".